2019年5月20日，由中國采購與招標(biāo)網(wǎng)、中國名企排行網(wǎng)主辦的“2019中國全過程工程咨詢高峰論壇”在北京西國貿(mào)大酒店舉行，六和溫州所李雪品律師、鄭德榮律師應(yīng)邀參加了此次論壇。

　　“2019中國全過程工程咨詢高峰論壇”系由中國采購與招標(biāo)網(wǎng)、中國名企排行網(wǎng)主辦的工程招投標(biāo)領(lǐng)域的高峰論壇，已連續(xù)舉辦了13屆，成為中國工程建設(shè)特別是招投標(biāo)領(lǐng)域的風(fēng)向標(biāo)。本次論壇邀請(qǐng)了中國招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會(huì)副會(huì)長袁炳玉、中國投資協(xié)會(huì)副會(huì)長兼秘書長張永貴、中國采購與招標(biāo)網(wǎng)總裁朱建元等建設(shè)工程領(lǐng)域的知名人士。會(huì)議議題包括招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)型升級(jí)參與全過程工程咨詢的探討、FIDIC理念在我國全過程工程咨詢中實(shí)踐探討、全過程工程咨詢中的法律問題的探討、工程監(jiān)理公司轉(zhuǎn)型升級(jí)參與全過程工程咨詢的探討等。

　　本次論壇上，六和所因在建設(shè)工程領(lǐng)域法律服務(wù)中的優(yōu)良表現(xiàn)，特別是在PPP、EPC及重大工程訴訟領(lǐng)域業(yè)績突出，被評(píng)為“2018年度中國全過程工程咨詢專業(yè)律師事務(wù)所10強(qiáng)”。

　　六和溫州所李雪品律師作為嘉賓在“全過程工程咨詢中的法律問題的探討”一環(huán)節(jié)參與研討相關(guān)法律及行業(yè)發(fā)展問題(發(fā)言整理稿附后)，并獲得“2018年度中國德才雙馨工程律師”稱號(hào)。

　　“2019中國全過程工程咨詢高峰論壇”

　　李雪品律師發(fā)言內(nèi)容

　　各位尊敬的來賓：

　　大家好。很高興有機(jī)會(huì)和大家分享我對(duì)工程全過程咨詢的理解，同時(shí)站在律師角度對(duì)可能涉及的法律問題與大家一起探討。主持人袁華之律師前面介紹時(shí)說，雪品律師年輕但對(duì)全過程咨詢有深入的研究，謝謝袁律師的褒揚(yáng)，但說實(shí)話，對(duì)于工程全過程咨詢的法律問題，我還真的沒有系統(tǒng)地研究過，本來準(zhǔn)備與大家分享的課件，也是側(cè)重于“工程總承包模式下的全過程法律服務(wù)”。今天，聽前面嘉賓的發(fā)言并結(jié)合今天的主題，在短短的十分鐘時(shí)間，我想簡要談?wù)勛约簩?duì)工程全過程咨詢的認(rèn)知。

　　首先，作為咨詢行業(yè)，無論是工程類還是法律類的，首先要解決的是客戶及其訴求問題。那么，工程全過程咨詢的服務(wù)對(duì)象到底是誰?毋庸置疑，工程建設(shè)單位也就是我們通常說的業(yè)主是主要服務(wù)對(duì)象，為什么說是主要而不是就限定為建設(shè)單位呢，我個(gè)人理解與業(yè)界有些不一致。有一種模式或可能性，就是PPP(+EPC)、EPC+F等模式下，總承包商承擔(dān)了項(xiàng)目包括投資、建設(shè)甚至運(yùn)營在內(nèi)的主要風(fēng)險(xiǎn)，故對(duì)于項(xiàng)目的投資效益、資金回收承擔(dān)一定的管理義務(wù)，則其對(duì)廣義上的“全過程咨詢”服務(wù)產(chǎn)生了訴求。所以，從深度的可研、項(xiàng)目管理入手的全過程咨詢，委托方可能是投資人，從設(shè)計(jì)入手的全過程咨詢，委托方可能為工程總承包單位，不能一概而論。

　　關(guān)于服務(wù)訴求，工程全過程咨詢主要解決服務(wù)對(duì)象的某項(xiàng)或全面的工程咨詢?cè)V求，目前來說市場(chǎng)上轉(zhuǎn)型主體主要為設(shè)計(jì)、造價(jià)或監(jiān)理單位。需方對(duì)于全過程咨詢的訴求及付費(fèi)能力是推動(dòng)這個(gè)行業(yè)發(fā)展的根本動(dòng)力。本來，作為業(yè)主可以將勘察設(shè)計(jì)、監(jiān)理、造價(jià)、投融資咨詢及BIM技術(shù)咨詢分開委托不同的機(jī)構(gòu)，類似于我們傳統(tǒng)的平行分包模式，那么現(xiàn)在國家政策層面為什么要推進(jìn)全過程咨詢，將所有的咨詢服務(wù)打包給一個(gè)人，或打包給若干個(gè)人，其宗旨只有一個(gè)，那就是將“全生命周期”的理念貫穿工程始終，最終達(dá)到減少工程風(fēng)險(xiǎn)、提高工程效益的目的。那么，將所有雞蛋放在同一個(gè)籃子里對(duì)于委托方來說是需要勇氣和智慧的，這里可能存在專業(yè)技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)和市場(chǎng)道德風(fēng)險(xiǎn)。所以，我個(gè)人認(rèn)為EPC、PPP及細(xì)分專業(yè)性較強(qiáng)的項(xiàng)目才有可能需要提供全過程咨詢。

　　其次，從工程全過程咨詢過程中的文本規(guī)范性角度給大家介紹一下國內(nèi)現(xiàn)狀。2018年3月23日，住建部發(fā)布《關(guān)于推進(jìn)全過程工程咨詢服務(wù)發(fā)展的指導(dǎo)意見(征求意見稿)》，同時(shí)發(fā)了一個(gè)《工程咨詢服務(wù)協(xié)議書》范本征求意見稿，而如今，指導(dǎo)意見已經(jīng)正式出臺(tái)，但合同范本還在征求意見階段，我個(gè)人感覺該協(xié)議書略顯粗糙，大量借鑒了監(jiān)理合同中的內(nèi)容，而與目前全過程向前、向后延伸的現(xiàn)狀不符。所以，我個(gè)人理解，對(duì)于合同范本之類的東西，在中國國內(nèi)工程全過程咨詢行業(yè)處于初探期，還是要以柔性政策為原則，不應(yīng)過度強(qiáng)調(diào)合同范本的統(tǒng)一適用，而且，在各項(xiàng)專業(yè)咨詢可排列組合的前提下，似乎也沒有辦法歸一。但為了規(guī)范市場(chǎng)，我國各地也相繼出臺(tái)了一些文件，如2018年2月，湘建設(shè)(2018)17號(hào)文《湖南省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳關(guān)于印發(fā)全過程工程咨詢工作試行文本的通知》推出了招標(biāo)文件試行文本、合同文件試行文本、服務(wù)試行清單。在此之前，上海、深圳也推出了《建設(shè)工程項(xiàng)目管理合同示范文本》。2019年5月14日，浙江省全過程咨詢與監(jiān)理管理協(xié)會(huì)制定發(fā)布了《建設(shè)項(xiàng)目全過程工程咨詢企業(yè)服務(wù)能力評(píng)價(jià)辦法(試行)》，采用總分100分標(biāo)準(zhǔn)，給服務(wù)企業(yè)打分。之所以說難以在全國層面對(duì)合同文本進(jìn)行規(guī)制，還有第二個(gè)問題就是計(jì)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及如何計(jì)費(fèi)問題。在一個(gè)相對(duì)閉合的咨詢范圍的前提下，才可能考慮正常的、附加的和額外的服務(wù)。目前，征求意見稿是用附件A來限定工程范圍，但放在“全生命周期”角度考慮咨詢范圍，目前還是難以限定。所以，若確需一個(gè)范本，建議以FIDI(白皮書)《業(yè)主/咨詢工程師服務(wù)協(xié)議書范本》為基礎(chǔ)，區(qū)分單一及聯(lián)合體模式進(jìn)行文本制定。

　　最后，講一講工程全過程咨詢中的幾個(gè)法律問題。第一，全過程咨詢是否必需招投標(biāo)?依據(jù)發(fā)改委16號(hào)令，符合建設(shè)工程合同范圍的(勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理)項(xiàng)目，達(dá)到必須招投標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)的，則應(yīng)當(dāng)進(jìn)行招投標(biāo)。其他不屬于建設(shè)工程范疇的，如投資咨詢、項(xiàng)目管理咨詢、BIM咨詢則視服務(wù)對(duì)象的性質(zhì)而定，政府方的，適用政府采購法標(biāo)準(zhǔn)，民資的沒有約束。大家都知道，招投標(biāo)流程對(duì)于市場(chǎng)選擇有公開、公平的一面，但也可能存在低價(jià)競爭的風(fēng)險(xiǎn)，想用低價(jià)來購買一個(gè)轉(zhuǎn)型升級(jí)的咨詢服務(wù)幾乎是不可能的，那么，若全過程咨詢用工作內(nèi)容及服務(wù)價(jià)款的疊加而大量進(jìn)入招投標(biāo)領(lǐng)域，是否對(duì)推動(dòng)全過程咨詢行業(yè)發(fā)展不利?這是個(gè)問題，但對(duì)策可以慢慢想，如可以“1+N+X”的模式，這個(gè)1就是我們所謂的核心咨詢業(yè)務(wù)，可以是設(shè)計(jì)、監(jiān)理，N是非核心且不屬于需要進(jìn)入招標(biāo)流程的項(xiàng)目，如BIM、造價(jià)、投資，X我們可以稱之為增資服務(wù)，如法律、融資等服務(wù)。這樣的話，可以有效規(guī)避招投標(biāo)的限制。第二，根據(jù)不同的咨詢模式，講一講總、分包、聯(lián)合體模式中的法律問題。全過程咨詢服務(wù)可以以總分包模式開展，也可各專業(yè)咨詢機(jī)構(gòu)以聯(lián)合體的模式開展。總分包模式下，哪些內(nèi)容可對(duì)外分包，會(huì)影響合同效力。根據(jù)《合同法》分則的合同類型來分類，建設(shè)工程類合同，如勘察、設(shè)計(jì)的分包，總包單位要與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任，如果屬于委托合同和技術(shù)服務(wù)合同，則根據(jù)合同相對(duì)性原則承擔(dān)民事責(zé)任。如果咨詢方采用聯(lián)合體模式，則聯(lián)合體對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，內(nèi)部再以聯(lián)合體內(nèi)部協(xié)議的方式約定具體分工和責(zé)任。

　　由于時(shí)間有限，最后一句，工程全過程咨詢從技術(shù)服務(wù)到平臺(tái)融合到資源整合是一個(gè)逐步推進(jìn)的過程，這個(gè)過程，有在座的各位參與很重要，有法律人參與，會(huì)更好!謝謝大家!